Разделы сайта
Признание ОКЮР на государственном уровне

Блоги. События ОКЮР глазами участников

30 мая 2019
ТРИ НАГРАДЫ НА ПМЮФ
Когда Елена Борисенко, Советник Министра юстиции, и Юрий Любимов, самый молодой заместитель...
15 апреля 2019
УШЁЛ ВАСИЛИЙ ЛИХАЧЁВ
Неожиданно от нас ушёл великий юрист, учёный, государственный деятель, дипломат и прекрасный...
15 февраля 2019
НОВАЯ ИНИЦИАТИВА ОКЮР
Спешу поделиться своей радостью! Вчера провели умное, содержательное обсуждение проблем взаим...
23 ноября 2018
ПРАВИЛО "ЗУБНОЙ ЩЁТКИ". О ЧЁМ ГОВОРЯТ РУКОВОДИТЕЛИ
В этом году собрание 100 руководителей правовых и иных подразделений особенно удалось. Ве...
24 июля 2018
НЕВОСПОЛНИМАЯ УТРАТА
Когда уходят близкие люди, не сразу осознаёшь, кого теряешь. Для меня таким человеком был Вениамин Ф...



Мероприятия, Фотогалереи, Пресс-релизы ОКЮР

Круглый стол ОКЮР с Рострудом «Ключевые точки поведенческого надзора компаний в практике Роструда. Проблемы центра и регионов»


16 апреля 2019 года, с 14:00 до 18:00
Место проведения: Москва, пер. Сивцев Вражек, д. 43, 6 этаж, Федеральная палата адвокатов РФ

Программа

16 апреля 2019 года Объединение Корпоративных Юристов (ОКЮР) и Юридическая фирма «ЮСТ» провели круглый стол по теме «Ключевые точки поведенческого надзора компаний в практике Роструда. Проблемы центра и регионов» из цикла «Диалог с властью».

Александра Нестеренко, президент ОКЮР, представила спикеров: начальника Управления государственного надзора в сфере труда Федеральной службы по труду и занятости (Роструда) Егора Иванова, начальника отдела надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства в сфере оплаты труда Роструда Александра Туркова и заместителя начальника отдела надзора и контроля в сфере охраны труда Роструда Арсения Назарова.

На круглом столе обсуждались следующие вопросы.

Что нас ждет в будущем в области охраны труда?

Егор Иванов в начале своего выступления уделил особое внимание Приказу Роструда от 21 марта 2019 года № 77 «Об утверждении Методических рекомендаций по проверке создания и обеспечения функционирования системы управления охраной труда» (Методические рекомендации).

В Методических рекомендациях содержатся:

  • алгоритм проверки создания и обеспечения функционирования системы управления охраной труда;
  • алгоритм проверки создания и обеспечения функционирования системы управления охраной труда при проведении расследования несчастного случая;
  • порядок заполнения отдельных пунктов акта о расследовании группового несчастного случая (тяжелого несчастного случая, несчастного случая со смертельным исходом);
  • меры инспекторского реагирования при выявлении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права.

Государственная инспекция труда (ГИТ) в рамках надзора проверяет систему управления охраны труда предприятия, ядром которой является процедура управления профессиональными рисками, включающая в себя идентификацию опасных факторов, оценку уровня риска и мероприятия по снижению рисков.

Егор Иванов подчеркнул, что опасные факторы выявляются исключительно при управлении профессиональными рисками. Соответственно, проведение оценки профессионального уровня риска обязательно для всех работодателей. Если данная процедура не проведена, работодатель может быть привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.27.1 КоАП РФ, а если в трудовом договоре не прописаны все опасные производственные факторы), то по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.

Арсений Назаров обратил внимание на особенности составления положения о системе управления охраной труда (СУОТ) работодателем и его структуру. В соответствии со ст. 212 ТК РФ работодатель обязан обеспечить создание и функционирование СУОТ. Ссылаясь на Приказ Минтруда от 19 сентября 2016 года № 438н «Об утверждении Типового положения о системе управления охраной труда» Арсений Назаров особо отметил, что положение содержит типовую структуру и основные положения о СУОТ и является обязательным. Вместе с тем положение о СУОТ работодателя должно быть качественно адаптировано работодателем под специфику своей деятельности, чтобы обеспечить создание безопасных условий труда для работников.

Стоит также подчеркнуть, что в типовом положении есть отдельные нормы, которые носят рекомендательный характер. Например, методы оценки профессиональных рисков работодатель определяет сам с учетом специфики своей деятельности. Всего в мире насчитывается около 70 методов оценки рисков. В разных подразделениях предприятий используются различные методы, а также законодателем не запрещается их комбинирование. Главное требование — используемые методы должны обеспечивать идентификацию всех опасных факторов и надлежащую работу по минимизации рисков (управление профессиональными рисками).

Кроме того, в настоящий момент рассматривается проект Федерального закона о внесении изменений в Федеральный закон от 28 декабря 2013 года № 426-ФЗ «О специальной оценке условий труда» (СОУТ). Подробнее с текстом проекта можно ознакомиться на Федеральном портале проектов нормативных правовых актов (https://regulation. gov. ru/projects#npa=75939).

Олеся Кузина, руководитель направления ПАО «МТС», поинтересовалась, можно ли провести вводный инструктаж в видео формате, так как для молодых работников данный формат является наиболее доступным.

По мнению Егора Иванова, важна не форма проведения инструктажа, а соответствие инструктажа программе, которая была утверждена в локальном нормативном акте предприятия. Вне зависимости от формы инструктажа его прохождение должно быть подтверждено личной подписью работника либо, если это установлено локальным нормативным актом квалифицированной электронной подписью. А вот при обучении электронная цифровая подпись не может заменить обычную подпись до тех пор, пока это прямо не предусмотрено в нормативных актах.

Егор Николаевич дополнительно затронул тему изменения законодательства в области контрольно-надзорной деятельности. Он упомянул, что сейчас в стране существуют около 220 видов надзора и контроля. Планируется отменить нормативные акты, регулирующие данные правоотношения и принять новые, в том числе Кодекс контрольно-надзорной деятельности. Данные изменения принято называть «гильотинным контролем». Часть вопросов, которые сейчас рассматривает ГИТ, должны быть выведены из-под надзора, в том числе вопросы приема на работу и увольнения, так как данные частноправовые споры относятся к компетенции суда. В ведении ГИТ должен остаться надзор за соблюдением императивных норм, таких как вопросы МРОТ и охраны труда.

Проверки по новым правилам: риск-ориентированная проверка «от А до Я». Порядок проведения плановых проверок после внедрения риск-ориентированного подхода в контрольно-надзорной деятельности

Александр Турков начал свой доклад с того, что федеральный государственный надзор за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, в части проведения плановых проверок осуществляется исключительно с применением риск-ориентированного подхода.

При проведении плановых проверок всех работодателей государственные инспекторы труда используют проверочные листы (списки контрольных вопросов), которыми ограничен предмет плановой проверки.

При организации и проведения внеплановых проверок присвоенная категория риска правового значения не имеет и не ограничивает предмет внеплановой проверки.

Что вправе проверить инспектор во время плановой и внеплановой проверки?

В рамках проведения внеплановой проверки государственный инспектор труда имеет право проверить соблюдение трудового законодательства по всем доводам жалобы, информации или, например, в рамках поручения Правительства и Президента Российской Федерации.

В соответствии с абз. 5 ч. 2 ст. 20 Федерального закона № 294-ФЗ требование документов, не относящихся к предмету проверки, признается грубым нарушением, которое может повлечь отмену результатов проверки.

При этом, говоря о комплекте документов, следует учесть, что ряд документов неразрывно связаны между собой или для рассмотрения одного документа следует изучить содержание другого.

Так, например, при рассмотрении вопроса оплаты труда государственным инспектором труда могут быть запрошены документы, касающиеся установления условий труда на рабочем месте, для установления соответствия выплачиваемых компенсационных выплат (за вредные условия труда).

Одновременно, Александр Турков обратил внимание на принятие Конституционным Судом Российской Федерации Постановления от 11 апреля 2019 года № 17-П, которым разрешены вопросы включения в состав минимального размера оплаты труда соответствующих выплат.

В рамках проведения плановой проверки государственный инспектор труда ограничен перечнем вопросов, включенных в проверочные листы (списки контрольных вопросов).

При этом, как отметил Александр Турков, необходимо отметить наличие у государственного инспектора труда права подачи информации о фактах нарушений работодателями требований трудового законодательства, на основании которой может быть принято решение о проведении внеплановой проверки (абз. 4 ч. 7 ст. 360 ТК РФ).

У Екатерины Эмир-Усейновой, старшего юриста компании «Яндекс», возник вопрос, что делать, если при проведении внеплановой проверки инспектор запрашивает дополнительные документы.

Государственный инспектор труда вправе запрашивать те документы, которые обозначены в распоряжении на проведение проверки для достижения целей и задач проверки. При организации внеплановой проверки государственный инспектор труда должен заблаговременно сформировать перечень альтернативных путей решения ситуации и запросить все необходимые для проведения проверки документы.

В настоящее время законодательством прямо не урегулирован вопрос внесения изменений и дополнений в распоряжение на проведение проверки в части изменения перечня документов, необходимых для проведения проверки. При этом, проектом нового административного регламента такая возможность предусмотрена.

В случае предъявления дополнительного требования о предоставлении документов, работодатель вправе обжаловать действия инспектора.

Как избежать плановой и внеплановой проверки?

Ни Федеральный закон № 294-ФЗ, ни Трудовой кодекс Российской Федерации, не устанавливают каких-либо ограничений по периодичности проведения внеплановых проверок.

Основания для проведения внеплановой проверки предусмотрены ст. 360 ТК РФ. При отсутствии оснований проверка проводиться не будет. В большинстве случаев основанием проведения внеплановой проверки являются обращения работников о нарушении их трудовых прав. Рекомендация Роструда работодателям и топ-менеджерам: «не доводите до конфликтов».

Плановые проверки проводятся в зависимости от категории присвоенного риска. В отношении работодателя, деятельность которого отнесена к категории низкого риска, плановые проверки не проводятся.

Большая численность работников влияет на тот факт, что предприятие не может быть отнесено к низкой категории риска.

Вопросы привлечения юридических лиц и должностных лиц к административной ответственности

В действующей редакции КоАП РФ к административной ответственности привлекаются как юридическое лицо, так и должностные лица. Выдача предписания и привлечение к ответственности в случае выявления правонарушения является обязанностью инспектора. Например, даже если работодатель выдал работнику средство индивидуальной защиты, но не проконтролировал его обязательное использование, к ответственности привлекается как юридическое лицо, так и его должностные лица.

При этом, административное дело в отношении должностного лица не может быть возбуждено, например, при направлении материалов проверки в следственные органы для рассмотрения вопроса о возбуждении уголовного дела (ст. 143, 145.1 УК РФ) или когда должностное лицо является военнослужащим, аттестованным сотрудником Следственного комитета Российской Федерации, органов внутренних дел, войск национальной гвардии Российской Федерации, органов и учреждений уголовно-исполнительной системы, Государственной противопожарной службы и таможенных органов.

Как избежать штрафа?

Если разговор идет уже о штрафе, значит нарушение уже выявлено, а административное дело возбуждено и передано на рассмотрение. В таком случае необходимо руководствоваться нормами главы IV КоАП РФ (назначение наказания).

Замена штрафа предупреждением предусмотрена ст. 4.4.1 КоАП РФ для субъектов малого предпринимательства, если правонарушение совершено впервые и не причинило существенного вреда охраняемым общественным отношениям. В данном случае замена является обязанностью инспектора.

В иных случаях работодатели могут апеллировать к малозначительности правонарушения. Однако в КоАП РФ понятие «малозначительности» не закреплено. Следовательно, освобождение от ответственности в связи с малозначительностью является правом, а не обязанностью инспектора и основывается на его личной субъективной оценке.

Также при назначении наказания инспектором учитываются смягчающие обстоятельства, перечень которых является открытым (например, устранение правонарушения во время проверки).

Представители Роструда также отметили, что выдавать предписания общего характера недопустимо. Предписание выдается только в том случае, если в ходе проверки были выявлены правонарушения, и предписание должно быть направлено на устранение выявленных правонарушений.

На вопрос Екатерины Ситниковой, старшего юриста юридической фирмы «ЮСТ», относительно нарушения порядка заполнения личной карточки работника Егор Иванов высказал свое личное мнение, что он относит личную карточку к бухгалтерским документам, который используется прежде всего в бухгалтерском учете. Проверка личной карточки работника не затрагивает непосредственно права работников, не связана с угрозой жизни и здоровью работника и поднимается инспектором только по факту несчастного случая на производстве для выяснения наличия родственников. Роструд ориентирует инспекторов, что личные карточки работников не должны проверяться в рамках проверки.

Личная карточка в Трудовом кодексе как обязательный документ не поименована. В настоящее время личная карточка упоминается в постановлении Госкомстата России от 05.01.2004 № 1 и постановлении Правительства РФ от 16.04.2003 № 225 «О трудовых книжках».

С 1 января 2013 г., когда вступил в силу Федеральный закон от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», по мнению А. Туркова, ведение личной карточки возможно путем регламентации этого вопроса внутренними документами предприятия.

Тенденции плановой проверки головного офиса, филиала

Оценка риска в отношении юридического лица, имеющего филиалы, складывается, в том числе из результатов надзорно-контрольной деятельности в отношении таких филиалов, произошедших в них несчастных случаев, а также сведений о задолженности по заработной плате перед работниками филиала(-ов).

Присвоение категории риска или определенного класса (категории) опасности отдельно филиалу(-ам) юридического лица не предусмотрено, в связи с чем, филиалы не могут являться отдельными объектами проверки.

Таким образом, проверка назначается в отношении юридического лица и проверяется одновременно головной офис, а также филиалы, представительства или иные обособленные подразделения.

Куда жаловаться на инспектора?

Как в нынешнем административном регламенте, так и в проекте будущего регламента ничего не изменилось: обжалование действий инспектора производится вышестоящему должностному лицу (руководителю или заместителю инспекции), а

решения руководителя или заместителя руководителя инспекции обжалуются в центральный аппарат Роструда. Решения главного государственного инспектора труда Российской Федерации могут быть обжалованы в суд.

Действия (бездействия) и решения государственных инспекторов труда могут быть обжалованы в суд, в порядке, установленном главой 22 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, главой 30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При этом, сроки обжалования тех или иных действий и решений в разных инстанциях разные.

При обжаловании постановления учитывайте 10-дневный срок на обжалование. На практике работодатели часто путают обжалование действия / бездействия и подачу возражений по результатам проверки. А. Турков обратил внимание, что подача возражений по результатам проверки не является обжалованием и не мешает подаче жалобы.

Если говорить об обжаловании предписания инспектора, то в этом случае применяется 3-х месячный срок для обжалования и в новом административном регламенте этот срок будет указан. Сейчас на законодательном уровне данный срок не установлен, в связи с этим в Роструд приходят жалобы по документам годичной и двухгодичной давности, что приводит к сложности в работе с такими документами. В административном регламенте будет предусмотрена и процедура восстановления процессуальных сроков.

Где посмотреть частоту проверок в зависимости от уровня риска, присвоенного предприятию?

Положение о государственном надзоре, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 1 сентября 2012 года № 875, выделяет категории риска: высокая, значительная, средняя, умеренная, низкая. Низкая категория риска не проверяется, по остальным категориям предусмотрены разбивки. Например, для высокой и значительной категории риска в силу опасности проверка проводится раз в 2 года и раз в 3 года соответственно, по средним и умеренным — не чаще, чем раз в 5 и 6 лет. Таким образом, по высокой категории риска ГИТ обязана проводить плановые проверки не реже 1 раза в 2 года, по значительной категории — не реже 1 раза в 3 года, а для остальных категорий законодатель установил срок используя словосочетание «не чаще».

Как снизить категорию риска?

Роструд формирует категории рисков и публикует их в июне-июле года, предшествующего проверке, после их публикации необходимо сразу же начинать работу по снижению рисков. При формировании категорий рисков предусмотрено их ежегодное обновление. Если предприятие снизило категорию в один год, то высока вероятность, что на следующий оно опять попадет в высокую категорию риска и опять придется его снижать, даже если ничего не изменилось. Роструд обычно снижает категорию рисков если нет несчастных случае на производстве, нарушений трудового законодательства и т. д. При подаче заявления о снижении категории риска предприятия допускают ошибки. Например, многие пишут, что задолженности по выплате заработной платы нет, тогда как нужна информация об отсутствии нарушения сроков по выплате заработной платы в течение года, предшествующего определению категории рисков. Все документы, которые необходимо приложить к заявлению и представить в Роструд, перечислены в Постановлении Правительства РФ от 01 сентября 2012 года № 875 «Об утверждении Положения о федеральном государственном надзоре за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права». В качестве доказательства отсутствия нарушения сроков выплаты заработной платы (включая и компенсационные выплаты) можно представить форму 6 НДФЛ, а также гарантийное письмо, подписанное руководителем предприятия, с заверениями, что такие факты не имели места на предприятии в указанный период.

Частный случай задержки выплаты отпускных, когда работник идет в отпуск не по графику, а по соглашению сторон, ГИТ не рассматривается в качестве нарушения сроков выплаты заработной платы.

Мнение Роструда по вопросу самозанятых

Если в гражданско-правовом договоре между самозанятым и хозяйствующим субъектом будут усматриваться признаки трудового договора, данные правоотношения можно признавать трудовыми.

К критериям отнесения договоров гражданско-правового характера к трудовым относятся наличие трудового распорядка у работника, наличие регулярных выплат и пр. Данные критерии наиболее полно раскрыты в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2018 года № 15 «О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей — физических лиц и у работодателей — субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям».

В случае выявления рассматриваемых «скрытых» трудовых отношений инспекторы будут выдавать предписания в порядке ст.19.1 ТК РФ о заключении трудового договора.

Существуют случаи, когда при проверке предприятия инспекторы не запрашивают договоры с ИП. Такие договоры должны запрашиваться в том числе в случае, когда ИП выполняет работу личным трудом, а не как работодатель силами привлеченных работников.

Егор Иванов считает, что неправильно привязываться к статусу: будь то ИП или самозанятый, главное выявить существо правоотношений.

Подтверждение прохождения диспансеризации

В связи с введением нормы об освобождении работников от работы на один рабочий день с сохранением за ними места работы и среднего заработка при прохождении диспансеризации (ст. 185.1 ТК РФ) работодатели сталкиваются с отказом работников предоставить документы, подтверждающие прохождение диспансеризации.

Роструд рекомендует включить в правила внутреннего трудового распорядка положение об обязанности работников представлять документы, подтверждающие прохождение диспансеризации. Подтверждающим документом в таком случае может служить справка из медучреждения о прохождении диспансеризации в произвольной форме. Однако, даже если на предприятии нет локального акта, устанавливающего данную обязанность, работодатель вправе инициировать в отношении конкретного работника, проходившего диспансеризацию без представления подтверждающих документов, привлечение к дисциплинарной ответственности за нарушение трудового распорядка и потребовать предоставить объяснения.

В завершение круглого стола Егор Иванов еще раз отметил, что нас ждет серьезная реформа контрольно-надзорной деятельности, а также норм, регулирующих охрану труда (раздел X ТК РФ).

Александра Нестеренко подчеркнула, что ОКЮР по приглашению заместителя руководителя аппарата Правительства Юрия Любимова участвует в реформе контрольно-надзорной деятельности и продолжит конструктивное взаимодействие с Рострудом в рабочем порядке.

Пресс-релиз подготовлен юристом юридической фирмы "ЮСТ" Дусей Дуниловой

Фотогалерея события



Чтобы оставить комментарий авторизуйтесь или зарегистрируйтесь.

 

©2009-2019, Объединение Корпоративных Юристов
Работает на 4Site CMS
Сделано в Метод Лаб

RSS
Контакты

Вход для членов ОКЮР, получить пароль
Вход для пользователей блогов